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2019-03-27 07:55 中国人民大学刑事法律科学研究中

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? 在bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的体系中,只有对bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织进行组织、领导的人才成立犯罪,对一般参加者不予追究刑事责任。因此,准确区分组织者、领导者与一般参加者至关重要。认定组织者、领导者,着重要把握三点:

? (1)bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动的组织、领导,包括组织、领导的客观行为和组织、领导的主观故意两个方面,缺一不可。组织、领导的客观行为,是指发起、策划、操纵bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动,或者在bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动中承担管理、监督、协调、宣传、培训等职责,或者其他对bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动实施、bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的建立、规模扩大等起关键作用的行为。组织、领导的主观故意,是指行为人对bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动以及bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织以推销商品、提供服务等经营活动为名、以发展人员数量作为计酬或返利依据等基本特征具有主观认识,而仍予以组织、领导。如果行为人对bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动、bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织存在认识错误,则阻却犯罪成立。当然,组织、领导的主观故意,并不要求行为人对bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的具体运作机制、特别是对诸如“金字塔”型、“多叉树”型层级结构设计、会员费收取或积分机制等技术性问题有清晰的认识。

? (2)在bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织中协助组织者、领导者从事bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动的指挥、策划等具有管理职责的活动,本身亦属于组织、领导。如作为bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织发起者的助手,协助其策划bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动方案,也属于组织、领导行为。但是,不是直接为bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织或bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动服务,仅仅从事一般事务性工作的,不应认定为组织、领导。

? (3)组织、领导行为,既包括bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织形成之前、以成立bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织为目标的各种组织、领导行为,也包括bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织成立之后,对bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动开展、bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织发展起关键作用的行为。一般参加者在被发展为成员后,如果在后续bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动的实施或bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的扩大中发挥了关键作用,应当被认定为组织者、领导者,只要其组织、领导行为涉及的层级数达到三级以上、人数在三十人以上,就应当承担刑事责任。反之,组织者、领导者亦可能终止组织、领导行为转化为一般参加者。自其终止组织、领导行为之后,由其下层级发展的层级数及人数,不应再计入作为评判其成立犯罪和承担罪责大小的依据。
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  需要注意的是,组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪中的“组织”,与组织犯中的“组织”含义不同:前者的对象是bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织和bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动,bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动本身不是犯罪、bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织也不是犯罪集团;后者的对象是各种犯罪行为和共犯行为人,当组织的是犯罪组织时,实际上组织者属于犯罪集团的首要分子。因此,组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织罪的共同犯罪并非必要的共犯,完全存在一人单独成立组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪的可能性。

 “骗取财物”的构成要件地位

? 根据刑法规定,“骗取财物”是bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动的特征之一。值得研究的是:“骗取财物”是否为组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪的客观构成要件要素?该罪的成立是否要求客观上骗取了财物?这便是“骗取财物”的构成要件地位问题。笔者认为,“骗取财物”是对作为组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪行为对象之bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动进行性质描述的要素,但该罪的成立,并不以“骗取财物”结果的发生为必要条件。详言之,立法的目的在于:一方面,只要查明行为人组织、领导了bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织,且层级数和人数达到一定标准,就应当认定犯罪成立;另一方面,作为行为对象的bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织,必须具有“骗取财物”的性质,以此合理限制刑罚处罚范围。没有骗取财物的bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾,比如以销售商品为目的、以销售业绩为计酬依据的bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动,则不属于该罪的行为对象。

? 将“骗取财物”的实际后果作为组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪的成立要素看待,是不合理的立场和做法,必然会不当地限缩刑法适用范围:

? (1)从文义解释的角度即可得出结论,该罪罪状着重描述的是“组织、领导”行为及其对象“bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织”,“骗取财物”只不过是“bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织”的修饰语。

? (2)在骗取财物实际后果没有出现时,只要组织、领导行为在层级数和人数上达到一定程度,仍然具有刑罚处罚的必要性。这是行为犯的共性特征。实践中,一些相当规模的bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的组织者、领导者,往往以没有实际获利、没有骗取他人财物为理由进行抗辩;有的行为人还借助实体经营平台为掩护后台,以既有的获利将用于正当经营、实体经营平台依靠销售商品最终可能盈利为理由进行抗辩。但事实上,其组织、领导的经营活动主要以发展人员数量作为计酬或返利依据、获利来源在于被发展人员为获得加入资格而缴纳的费用,bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾网络中的各上层级人员要收回成本并获利,就必须不断地、传导式地发展下层级人员才有可能。而按照市场规律,下层级不可能无止境地发展,而一旦下层级中断,大量为获得加入资格而缴纳费用的参加者就必然遭受财产损失,必成为财物被骗人。然而,大量参与bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动的人员,或出于主观上的错误认识,或出于发展他人成为下层级人员而获利的动机驱使,都不愿意承认自己是财物被骗人。如果要求骗取财物的实际后果出现才成立犯罪,势必放纵犯罪。

? ?bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾犯罪严重扰乱市场秩序,侵犯广大群众财产利益,从而成为近年来刑事司法重点惩治的经济犯罪类型。但自刑法修正案(七)增设组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪以来,司法认定中出现一些存在争议的基本问题,有必要从刑法基础理论层面予以回应,以有效实现刑法规范目的。
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  bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的界定

? bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的形成,是组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪成立的客观要件要素。仅有证据证明存在bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动但尚未形成bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的,不得认定组织者、领导者成立该罪。因此,bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的界定至关重要。笔者认为,根据刑法及相关司法解释的规定,bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织应当同时具备三个特征:

? (1)在组织形式方面,参加者人数众多且形成层级关系。具体要求参与bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动的人员在三十人以上,层级在三级以上。

? (2)在营利模式方面,组织者、领导者获取利益并非来自于经营活动本身,而是以参加者为了获得加入资格而缴纳的费用(俗称“入会费”)或者购买商品、服务的费用作为获利来源。各层级中,上层级人员的计酬或返利(获利),也来源于下层级人员的缴纳费用。

? (3)在维系与发展组织的方式方面,上层级人员引诱、胁迫下层级参加人员继续发展他人参加bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动,各层级人员均主要以发展成员的数量作为计酬或返利依据。

? 对于行为人组织、领导两个以上组织的,各个组织的层级数及其人员数量,应当合并计算,作为判断其组织、领导对象是否符合bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的依据。而且值得强调的是,如果同一人员分别在不同的bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织中进行bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动,则其在不同组织中都应当作为上一层级所发展的人员数量予以计算。相应的,如果行为人发展同一人员参加不同组织,被发展人员在每一个组织中均应被计入人员数量。

? bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织以bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾为主要活动内容,bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾从形式上判断也是经营活动,但由于作为bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾对象的商品或者服务,只是组织者、领导者的“道具”,而组织者、领导者通过bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾商品或者服务方式获取非法利益的真正来源并非销售商品、提供服务的正常利润,而是参加bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾者加入组织、获取成员资格所支付的相关费用,尽管这种费用名目繁多,且多以买卖商品或提供、接受服务的形式出现。因此,在实践中,对于涉案组织是否为bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织,必须综合考查两点:

? 一是下层级人员向上层级人员购买商品、接受服务所支付的费用是否严重背离市场价值规律,只有严重背离市场价值规律的,组织者、领导者对被组织者、领导者,上层级对下层级,才能够以发展人员数量作为计酬、返利依据获取bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾意义上的非法利益。事实上,bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾人员对商品或服务的价值和使用并不关心,缴纳费用、购买商品或服务的目的只是为了获得加入资格。如果涉案商品的销售价格或服务报酬具有社会相当性、没有明显超出市场平均价格,则不宜认定为bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织。存在强迫交易、欺诈、销售伪劣产品等情形,符合强迫交易罪、诈骗罪、销售伪劣产品罪构成的,依照各该罪定罪处罚。

? 二是行为人是否有引诱、胁迫参加者继续发展他人参加的行为。bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织的人员发展,鲜明地体现为自上而下层层引诱、胁迫人员参加的特点。如果参加者出于自愿、意思表示真实地参加bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动,不能认定为犯罪意义上的bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾组织。当然,对于行为人采取编造、歪曲政策,虚构、夸大经营、投资、服务项目及盈利前景,掩饰计酬、返利真实来源或者其他欺诈、胁迫手段的,即使被发展人员表面上系自愿参加,从规范意义上也应判断为被引诱、胁迫参加。需要注意的是,如果行为人组织、领导的是以销售商品为目的、以销售业绩为计酬依据的单纯的“团队计酬”式bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动,即使存在引诱或胁迫行为,也不应认定为组织、领导bet356手机版娱乐平台_bet356创始人是_博彩bet356台湾活动罪。构成强迫劳动罪、非法拘禁罪等犯罪的,依照各该罪定罪处罚。
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作者为中国人民大学刑事法律科学研究中心教授

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